互聯(lián)網(wǎng)“反壟斷”：“二選一”，十年?duì)幾h，今朝槍響

“假如現(xiàn)在換一下，你是BAT，你覺得怎么做才比較好？”

2016年中國綠公司年會(huì)上，馬云針對(duì)賈躍亭曾公開提到的“百度、阿里巴巴、騰訊壟斷了整個(gè)互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)業(yè)的資源”，在現(xiàn)場發(fā)出了這一反問，從而展開了一場激烈對(duì)話。

面對(duì)這一反問，賈躍亭只好說，每個(gè)時(shí)代都會(huì)有一些壟斷整個(gè)社會(huì)資源的企業(yè)，但時(shí)代變遷的同時(shí)，都會(huì)誕生全新的更加偉大的企業(yè)，而突破上一代企業(yè)的封鎖或是大山。

順著賈躍亭的話，馬云說出了一句名言，“推翻三座大山，把地主弄死，農(nóng)民不一定富起來。”

時(shí)至今日，中國互聯(lián)網(wǎng)孕育出不少巨頭，當(dāng)一個(gè)行業(yè)競爭白熱化時(shí)，必定少不了BAT等互聯(lián)網(wǎng)巨頭的身影。

這種趨勢(shì)存在已久。例如本地生活網(wǎng)這門生意，包含著外賣、出行兩大入口，美團(tuán)難得獨(dú)立，但其最重要的競爭對(duì)手餓了么，最終被阿里巴巴聯(lián)合螞蟻金服全資收購。

共享單車燒了許多年，ofo沒能有什么好結(jié)局，令人意外的是，摩拜最終卻被美團(tuán)以27億美金收購，還沒能像餓了么一樣保有品牌。

很多公司長大后，都避不開巨頭，要么被收入麾下，要么面臨巨大競爭壓力。以至于坊間有調(diào)侃，賣給BAT要趁早。

即使關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)巨頭壟斷的討論絡(luò)繹不絕，但以往反壟斷案件發(fā)生在其他行業(yè)，互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域少有案例。

2013年，曾負(fù)責(zé)反價(jià)格壟斷執(zhí)法的國家發(fā)改委，查處了茅臺(tái)和五糧液、三星和LG液晶平板、洋奶粉、隱形眼鏡片等價(jià)格壟斷大案。國家發(fā)改委甚至對(duì)合生元等6家乳品企業(yè)，開出高達(dá)6.6873億人民幣的壟斷罰款。

相比之下，中國互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域，雖然屢屢出現(xiàn)涉嫌壟斷的事件，但最終少有明確判罰，對(duì)于壟斷的界定標(biāo)準(zhǔn)等多有爭議。

2020年，中國互聯(lián)網(wǎng)可能將要迎來反壟斷的新時(shí)代。實(shí)施已11年的《反壟斷法》進(jìn)入首次“大修”，近期發(fā)布的《關(guān)于平臺(tái)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南（意見征求稿）》（以下簡稱《指南》）則提到，二選一、大數(shù)據(jù)殺熟等行為，或被認(rèn)定為壟斷。

就在同一天，博鰲亞洲論壇副理事長、中國央行原行長周小川對(duì)互聯(lián)網(wǎng)科技巨頭的壟斷行為發(fā)出預(yù)警：“互聯(lián)網(wǎng)科技巨頭掌控大量數(shù)據(jù)和市場份額，形成壟斷抑制公平競爭。”

《指南》發(fā)出的時(shí)間，正好是各大電商平臺(tái)如火如荼酣戰(zhàn)雙十一的時(shí)候，一邊宣布著戰(zhàn)績的電商巨頭，一邊股價(jià)卻出現(xiàn)大跌。

變化正在發(fā)生，而巨頭們終將面對(duì)這一極具挑戰(zhàn)的課題。

互聯(lián)網(wǎng)“二選一”往事

被稱作“中國互聯(lián)網(wǎng)反壟斷第一案”的“3Q大戰(zhàn)”，背后圍繞著“二選一”展開。

2008年，中國《反壟斷法》頒布。兩年后便發(fā)生了一起典型案例。

那年中秋節(jié)，360創(chuàng)始人周鴻祎在聚餐途中得知，騰訊在用戶的電腦中默默安裝了QQ電腦管家，這個(gè)應(yīng)用具備云查殺、系統(tǒng)漏洞修補(bǔ)等功能，直接對(duì)標(biāo)360相關(guān)軟件。

盡管周鴻祎在此之前，曾與騰訊創(chuàng)始人馬化騰有過溝通，他希望騰訊不要進(jìn)入安全領(lǐng)域，“給360一口飯吃”。 但事情并不如周鴻祎所愿。

騰訊這一極具針對(duì)性的動(dòng)作，讓360不得不馬上出招。五天后，360推出了一款名為“360扣扣保鏢”的安全工具，明面上是保護(hù)QQ用戶的安全，但實(shí)際上可以阻止QQ查看用戶隱私文件等功能。

“360扣扣保鏢”推出后不久，騰訊要求所有QQ用戶卸載360軟件。360和騰訊在用戶電腦后臺(tái)打起架，最后卻強(qiáng)制用戶只能選擇其一。這是中國互聯(lián)網(wǎng)“二選一”第一次引起如此大的風(fēng)波。

這一事件受到無數(shù)關(guān)注的同時(shí)，《反壟斷法》也開始被公眾熟知，360和騰訊的訴訟，從廣州高院一路打到最高院，因各界關(guān)注度極高，過程還曾被電視和微博直播。

爭議也隨之而來。互聯(lián)網(wǎng)實(shí)驗(yàn)室主任方興東等人曾撰寫《中國IT業(yè)20年反壟斷歷程和特征研究》，其中提到，BAT通過建立生態(tài)圈、制定規(guī)則，掌握了絕對(duì)話語權(quán)，對(duì)輿論有明顯的控制力和影響力，還基于自身強(qiáng)大的服務(wù)生態(tài)和資本優(yōu)勢(shì)形成派系力量。

而《反壟斷法》雖然已經(jīng)實(shí)施，但是在對(duì)互聯(lián)網(wǎng)壟斷案件的審判中沒有實(shí)現(xiàn)重大突破，企業(yè)壟斷行為成本過低，進(jìn)一步助推市場生態(tài)惡化。

方興東還曾評(píng)價(jià)，由于反壟斷法規(guī)成熟，美國科技市場上幾乎每隔5年就會(huì)出現(xiàn)一批影響世界的互聯(lián)網(wǎng)公司。而反觀國內(nèi)，目前基本上仍處于第一代互聯(lián)網(wǎng)精英掌舵的時(shí)代，在各個(gè)領(lǐng)域留給后來者的生存空間很少。

直到如今，中國互聯(lián)網(wǎng)“二選一”事件依然屢見不鮮。

2015年雙十一前夕，京東官方微信公眾號(hào)稱，其公司不斷接到商家信息，阿里巴巴集團(tuán)在“雙十一”促銷活動(dòng)中脅迫商家“二選一”，之后京東實(shí)名舉報(bào)給國家工商局。

對(duì)此，天貓雙十一籌備委員會(huì)發(fā)言人蘇婭曾表示，阿里尊重實(shí)名舉報(bào)，但今天是“雞實(shí)名舉報(bào)了鴨，說鴨壟斷了湖面?！痹诖酥?，京東也曾對(duì)部分旗艦店進(jìn)行關(guān)閉并表示永不合作。

此后幾乎每年都會(huì)爆發(fā)“二選一”爭議事件，故事的主角也從阿里、京東，擴(kuò)展到拼多多、唯品會(huì)等電商玩家。

連線Insight曾在文章《唯品會(huì)“封殺”愛庫存？“二選一”的戰(zhàn)爭里沒有贏家》里描述了“二選一”對(duì)市場的破壞和傷害。

百聯(lián)咨詢創(chuàng)始人莊帥告訴連線Insight，在社會(huì)層面，如果擁有市場支配地位和擁有先進(jìn)技術(shù)就可以做二選一的話，“那每個(gè)行業(yè)都可以做，音樂也能做二選一，電影也可以二選一。如果都這樣競爭，那這個(gè)社會(huì)只要有一點(diǎn)市場支配地位的，比競爭對(duì)手強(qiáng)的企業(yè)都可以去實(shí)施二選一，對(duì)整個(gè)經(jīng)濟(jì)的良性競爭，就會(huì)造成非常大的影響?！?/p>

最新發(fā)布的《指南》提到，具有市場支配地位的平臺(tái)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域經(jīng)營者，可能濫用市場支配地位，無正當(dāng)理由對(duì)交易相對(duì)人進(jìn)行限制交易，排除、限制市場競爭。而這類限制交易行為可通過電話、口頭等方式實(shí)現(xiàn)，還可通過平臺(tái)規(guī)則、數(shù)據(jù)算法以及技術(shù)等方面設(shè)置限制。

《指南》對(duì)互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)“二選一”的行為做出明確限定，被外界評(píng)價(jià)為，彌補(bǔ)了《反壟斷法》在執(zhí)法上的空白，更利于制止平臺(tái)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域出現(xiàn)壟斷行為。

并購這盤棋

大型并購案的屢屢發(fā)生，也常讓巨頭陷入壟斷爭議。

回顧以往的互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)巨頭合并，是一份很長的名單。這些年，阿里收購優(yōu)酷土豆、高德和新浪微博等股份、百度收購91無線、以及58趕集合并、美團(tuán)點(diǎn)評(píng)合并。這些并購案，不僅改變了企業(yè)自身的發(fā)展軌跡，也影響了原有市場的競爭格局。

巨頭們用錢敲開了這些創(chuàng)業(yè)公司的大門，甚至拿到了話語權(quán)或主導(dǎo)權(quán)。外界對(duì)此爭議已久。

互聯(lián)網(wǎng)公司成長的盡頭，便是更多的市場份額、直至取得相對(duì)壟斷的地位。

多年以后，美團(tuán)已經(jīng)成為不可忽視的新興力量，其創(chuàng)始人王興在2016年便曾表示，做一個(gè)公司最后都是需要“平天下”，“‘平’的意思就是，你不光要進(jìn)去做，最后還要徹底地占領(lǐng)、壟斷它?！?/p>

他說，“對(duì)互聯(lián)網(wǎng)公司而言，這點(diǎn)尤其重要。因?yàn)槟阒挥醒杆俳Y(jié)束競爭并壟斷這個(gè)市場，才能創(chuàng)造最大的價(jià)值?！?/p>

并購顯然是一個(gè)捷徑。

在美國，2017年其司法部以反壟斷為由，向AT&T發(fā)起訴訟，試圖阻止AT&T和時(shí)代華納的并購。美司法部表示，AT&T收購時(shí)代華納違反了《反壟斷法》，將極大地傷害消費(fèi)者，包括將導(dǎo)致用戶的付費(fèi)電視使用費(fèi)用上漲、阻礙行業(yè)創(chuàng)新等。

這一收購之后被反復(fù)延期，直到2018年才被美國司法部承認(rèn)是合法的。但是這一消息曝出后，美國法律界等人士紛紛對(duì)其抨擊，著名分析師Ben Thompson曾在博客中提到，美國目前的法律和反壟斷判例均令人遺憾地沒有準(zhǔn)備好應(yīng)對(duì)這一現(xiàn)實(shí)，所以出臺(tái)一項(xiàng)新的保持中立的法律是最好的解決辦法。

并購引起的壟斷爭議也同樣發(fā)生在中國。2015年5月，在線旅游（OTA）領(lǐng)域頭部企業(yè)攜程決定收購藝龍，而其競爭對(duì)手去哪兒馬上發(fā)動(dòng)了反擊——向中國商務(wù)部壟斷局遞交文件，它認(rèn)為攜程收購藝龍涉嫌違反《反壟斷法》及相關(guān)法規(guī)。

去哪兒網(wǎng)稱，合并后，攜程與藝龍加起來，在在線酒店預(yù)訂市場中的份額合計(jì)超過50%，而且攜程在此次股權(quán)交易后獲得了藝龍公司的實(shí)際控制權(quán)（收購藝龍的另兩家公司鉑濤集團(tuán)及LuxuriantHoldings，其公司或?qū)嶋H控制人都與攜程有一定關(guān)聯(lián)），構(gòu)成經(jīng)營者集中，觸及了《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》中設(shè)置的申報(bào)門檻。

事后，雖然商務(wù)部表示已經(jīng)收到去哪兒網(wǎng)關(guān)于該收購涉嫌未依法申報(bào)經(jīng)營者集中的舉報(bào)，并約談攜程及相關(guān)方調(diào)查了解有關(guān)交易情況，但最終并沒有做出壟斷與否的判別。

戲劇化的是，5個(gè)月前，在線旅游（OTA）領(lǐng)域的兩位頭部企業(yè)，攜程和去哪兒宣布合并。合并完成后，攜程擁有去哪兒45%的總投票權(quán)，成為其最大股東。

有分析稱，兩者的合并基本形成了對(duì)機(jī)票酒店市場的相對(duì)壟斷，而由于旅游產(chǎn)品的復(fù)雜性，反壟斷調(diào)查會(huì)很難。

這并不是個(gè)例，關(guān)于一起互聯(lián)網(wǎng)并購是否存在壟斷、界定標(biāo)準(zhǔn)是否合理等問題，總有許多爭議聲。

自《反壟斷法》生效12年以來，國內(nèi)還沒有大型互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)間的并購案進(jìn)行事先申報(bào)審查獲批，也未因此被處罰。

北京大成律師事務(wù)所律師魏士廩曾在接受采訪時(shí)提到，互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的并購有很多都沒有向主管部門提交反壟斷申報(bào)，這與互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的VIE結(jié)構(gòu)、 營業(yè)額計(jì)算等系列復(fù)雜的問題有關(guān)。中國很多互聯(lián)網(wǎng)公司都是VIE結(jié)構(gòu)，都是外資間接控股這種形式。新型商業(yè)模式其營業(yè)額如何計(jì)算也是一個(gè)很復(fù)雜的事情。

他提到，類似因素可能都是導(dǎo)致互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域集中案件監(jiān)管寬松的眾多原因之一。

反壟斷新時(shí)代來了

早年，巨頭們常以國外市場比較自身。

“3Q大戰(zhàn)”結(jié)束后，馬化騰曾在接受媒體采訪時(shí)表示，互聯(lián)網(wǎng)是一直變化的領(lǐng)域，如果企業(yè)跟不上產(chǎn)業(yè)的發(fā)展趨勢(shì)，自然會(huì)被市場淘汰——谷歌搶走了微軟的光環(huán)，F(xiàn)acebook正在打敗谷歌……騰訊如果不能進(jìn)行自我革命，結(jié)局會(huì)和他們一樣。

馬云也曾說出類似的觀點(diǎn)，微軟、IBM這樣的公司面臨的挑戰(zhàn)依然非常大，阿里巴巴也一樣?！按蠹叶加X得BAT相當(dāng)了不起，但我估計(jì)就兩三年格局就會(huì)變化；過四五年，我們這些企業(yè)是否還會(huì)在，我覺得都是很大的問題?！?/p>

時(shí)過境遷，如今騰訊和阿里已經(jīng)坐穩(wěn)了巨頭的位置，市值位列前位，有著各10萬億的生態(tài)產(chǎn)業(yè)，也一直深陷壟斷的爭議之中。

值得注意的是，馬化騰與馬云提到的微軟、谷歌，都面臨過反壟斷的挑戰(zhàn)。微軟曾在巔峰期迎來了反壟斷調(diào)查，持續(xù)了六年才結(jié)束，長時(shí)間的調(diào)查影響了微軟前進(jìn)的速度。而谷歌也在2013年，遭遇了同樣的經(jīng)歷，甚至曾被歐盟判罰24.2億歐元。

兩者被調(diào)查的原因，分別是利用Windows的壟斷地位為IE保駕護(hù)航、競價(jià)排名破壞了消費(fèi)者真正選擇的權(quán)利。

反壟斷爭議背后，公眾對(duì)互聯(lián)網(wǎng)巨頭已經(jīng)流露出不滿。

當(dāng)蘋果、谷歌、亞馬遜、Facebook硅谷的四大科技巨頭，正在遭遇美國歷史上最嚴(yán)苛的反壟斷調(diào)查時(shí)，中國也可能將要迎來反壟斷的新時(shí)代。

2020年，實(shí)施已11年的《反壟斷法》，進(jìn)入首次“大修”。

年初，國家市場監(jiān)督管理總局在其官網(wǎng)公布了《反壟斷法修訂草案（公開征求意見稿）》（以下簡稱“征求意見稿”）。

據(jù)檢察日?qǐng)?bào)報(bào)道，公開征求意見稿8章64條的篇幅，較現(xiàn)行法要多出7條，字?jǐn)?shù)也大幅增加。這次修法，已與另立新法有同等規(guī)模。

這次修法，是基于如今的現(xiàn)狀進(jìn)行升級(jí)。不僅反壟斷執(zhí)法具體案件中的處罰力度和罰款額度有大幅度提高，還改善了因互聯(lián)網(wǎng)特征引起的審判難點(diǎn)。

關(guān)于如何認(rèn)定互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營者具有市場支配地位的爭議性問題，征求意見稿做出了明確的認(rèn)定，“互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域經(jīng)營者具有市場支配地位還應(yīng)當(dāng)考慮網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)、規(guī)模經(jīng)濟(jì)、鎖定效應(yīng)、掌握和處理相關(guān)數(shù)據(jù)的能力等因素”。

近日，國家市場監(jiān)管總局又發(fā)布的《關(guān)于平臺(tái)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南（意見征求稿）》，主要目的是預(yù)防和制止互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的壟斷行為。

《指南》對(duì)互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)概念做出定義，“指通過網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)使相互依賴的多邊主體在特定載體提供的規(guī)則和撮合下交互，以此共同創(chuàng)造價(jià)值的商業(yè)組織形態(tài)?！辈⒚鞔_表示，互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)包括一切線上平臺(tái)，例如電商、社交平臺(tái)、游戲等。

《指南》對(duì)相關(guān)問題的界定，在一定程度上解決了過去《反壟斷法》在處理互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)涉及壟斷糾紛時(shí)的執(zhí)法難題。

無論什么企業(yè)，都不能擁有壟斷的權(quán)利。未來，反壟斷將成為互聯(lián)網(wǎng)的常態(tài)。

責(zé)任編輯：PSY