近年來,數(shù)據(jù)服務的場景不斷拓寬,大數(shù)據(jù)和人工智能等新型技術給人們生活帶來極大便利。數(shù)據(jù)是資產(chǎn)、數(shù)據(jù)有價值已經(jīng)是一種社會共識,與此同時,企業(yè)之間的數(shù)據(jù)流通、數(shù)據(jù)交易、數(shù)據(jù)控制者與數(shù)據(jù)主體之間的合規(guī)問題逐漸顯現(xiàn),學界認為現(xiàn)有規(guī)則制度已難以適應不斷發(fā)展的大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè),并就企業(yè)數(shù)據(jù)權保護與規(guī)制展開討論。
大數(shù)據(jù)行業(yè)面臨的主要問題
周婷婷在《中央財經(jīng)大學學報》2016年第10期《大數(shù)據(jù)公司的結構調(diào)整:組織與治理維度》一文中認為,數(shù)據(jù)日益成為組織核心競爭力構建過程中必爭的重要戰(zhàn)略資源,也不再專屬于互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)。通過電子設備、互聯(lián)網(wǎng)、物聯(lián)網(wǎng)、信息系統(tǒng)等手段,金融業(yè)、零售業(yè)、物流業(yè)、醫(yī)療衛(wèi)生業(yè)、傳媒業(yè)等都能夠坐擁海量大數(shù)據(jù)。但大數(shù)據(jù)集成系統(tǒng)存在著分離識別侵害自由權、關聯(lián)分析侵害平等權、技術壟斷侵害知情權以及資源獨占侵害發(fā)展權等諸多問題。大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展在未來可能會遇到更多的挑戰(zhàn),如隱私保護、數(shù)據(jù)治理等問題。
王慧斌、趙雪冰在《法制與社會》2019年第8期《大數(shù)據(jù)交易中法律問題的規(guī)制》一文中認為,首先,隨著我國的大數(shù)據(jù)交易量逐年快速增長,伴隨而來的問題是數(shù)據(jù)權屬歸屬還沒有得到解決。具體涉及:個人數(shù)據(jù)產(chǎn)權的歸屬、原數(shù)據(jù)所有權與一系列數(shù)據(jù)組成的大數(shù)據(jù)所有權歸屬未能在法律上予以明確,易引發(fā)對個人隱私權侵犯的不良社會現(xiàn)象頻繁出現(xiàn)。另外,目前我國針對數(shù)據(jù)交易主體如何具體分配彼此之間的責任,還沒有明確規(guī)定。其次,我國目前還沒有針對數(shù)據(jù)交易主體之間責任劃分的專門性規(guī)定,依靠其他法律規(guī)定進行責任劃分也很困難。最后,隱私權范圍不明確,造成難以認定侵犯隱私權,這也造成難以確定交易主體侵犯隱私權的侵權責任,并且也是制約個人隱私數(shù)據(jù)清洗的因素之一。
大數(shù)據(jù)公司違規(guī)行為的刑法規(guī)制
唐稷堯在《山東警察學院學報》2019年第3期《大數(shù)據(jù)時代中國刑法對企業(yè)數(shù)據(jù)權的保護與規(guī)制論綱》一文中認為,從我國當前的法律體系來看,對企業(yè)數(shù)據(jù)權的關注遠遠小于對個人數(shù)據(jù)權的關注,這在刑法上尤為明顯。作者認為刑法對企業(yè)數(shù)據(jù)保護在犯罪對象方面存在缺位。就刑法條文而言,刑法直接規(guī)定數(shù)據(jù)保護的罪名只有兩個,即第285條第2款規(guī)定的非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪與第286條規(guī)定的破壞計算機信息系統(tǒng)罪。從犯罪對象或保護對象來看,作者認為我國刑法對數(shù)據(jù)的保護體系主要圍繞個人數(shù)據(jù)、涉及國家秘密的數(shù)據(jù)展開,刑法用多個專條、規(guī)定多種行為類型對這兩類對象予以較為周密的保護,但企業(yè)數(shù)據(jù)則是保護的弱項。
從犯罪手段上看,目前刑法有關數(shù)據(jù)保護的罪名大致涉及三大類:一是非法獲取、持有類,包括竊取與截取、購買與收受、交換或者其他非法方法;二是破壞類,主要包括篡改、刪除、增加、干擾等方法;三是(廣義的)不法使用類,主要包括出售、向他人提供、通過網(wǎng)絡或其他途徑發(fā)布、泄露等方式。但從分布狀況來看,刑法就企業(yè)數(shù)據(jù)的保護而言,僅涉及竊?。捶欠ǐ@取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪中的“侵入并獲取”)、部分的破壞(即破壞計算機信息系統(tǒng)罪中的“刪除、修改或增加”)和對商業(yè)秘密類數(shù)據(jù)的泄露。面對海量的數(shù)據(jù)、極速的傳播速度、低廉的傳播成本、日益豐富的數(shù)據(jù)類型和日益凸顯、不斷被挖掘的數(shù)據(jù)商業(yè)價值以及企業(yè)日益增加的數(shù)據(jù)收集、儲存、整理成本,對企業(yè)數(shù)據(jù)的保護需要進行適當調(diào)整。
建立大數(shù)據(jù)企業(yè)合規(guī)體系
史晨陽在《金融電子化》2019年第7期《大數(shù)據(jù)體系下數(shù)據(jù)安全治理》一文中認為,首先,在大數(shù)據(jù)背景下,要實現(xiàn)數(shù)據(jù)安全治理,需要厘清兩個關系。一是大數(shù)據(jù)治理和數(shù)據(jù)安全治理的關系;二是大數(shù)據(jù)體系下的數(shù)據(jù)安全治理和傳統(tǒng)數(shù)據(jù)安全治理的關系。對于前者,作者認為隨著對數(shù)據(jù)資產(chǎn)的高度重視和對個人隱私數(shù)據(jù)的強監(jiān)管要求,數(shù)據(jù)共享越來越頻繁,數(shù)據(jù)安全領域變得更加重要,成為數(shù)據(jù)治理領域里非常突出和核心的子領域。其次,數(shù)據(jù)治理和數(shù)據(jù)安全治理都是覆蓋行內(nèi)外所有類型的數(shù)據(jù),實現(xiàn)數(shù)據(jù)全生命周期的管理,提升數(shù)據(jù)資產(chǎn)的質量,讓數(shù)據(jù)資產(chǎn)在安全可控的范圍內(nèi)使用,并發(fā)揮數(shù)據(jù)的價值。最后,數(shù)據(jù)安全管理要求的落地,與數(shù)據(jù)模型設計相結合,做到事前控制,并在數(shù)據(jù)的采集、存儲、加工和使用流程中實現(xiàn)數(shù)據(jù)安全管理要求。對于后者,相比較與傳統(tǒng)數(shù)據(jù)安全管理工作,作者從數(shù)據(jù)安全治理對象、環(huán)境、人員、流程全覆蓋著手,大數(shù)據(jù)體系下的數(shù)據(jù)安全治理是和數(shù)據(jù)日常工作深度結合,在數(shù)據(jù)的采集、加工、存儲、應用、銷毀等數(shù)據(jù)流程中提出具體明確的要求,通過管理和日常工作流程的結合,從事前、事中、事后多個維度全面開展數(shù)據(jù)安全工作。
陳瑞華在《中國律師》2020年第1期《大數(shù)據(jù)公司的合規(guī)管理問題》一文中,談及大數(shù)據(jù)企業(yè)建立合規(guī)體系應注意七個具體方面:一是,企業(yè)需要根據(jù)網(wǎng)絡安全法、刑法規(guī)定,制定個人信息保護合規(guī)政策,制定員工行為準則,清晰地界定企業(yè)經(jīng)營行為的法律邊界。二是,企業(yè)應注意合理限定收集信息的范圍,做到采集內(nèi)容與產(chǎn)品或服務具有直接關聯(lián)性,并將采集的頻率和獲取的數(shù)量控制在合理限度內(nèi)。三是,在數(shù)據(jù)保存環(huán)節(jié),企業(yè)應根據(jù)實際需要對個人信息做“去標識化處理”,并將去標識化后的數(shù)據(jù)與可用于恢復識別個人的信息分開存儲,確保在后續(xù)的個人信息處理中不再重新識別個人。在傳輸和存儲個人信息時,采取嚴格的加密措施,設置一定的訪問權限。四是,向他人提供公民個人信息,需要遵循:經(jīng)過被收集者同意、授權;未經(jīng)被收集者同意,則所提供的信息進行匿名化處理,或者經(jīng)過處理無法識別特定個人,并且不可復原;確保信息接收方具有合法的使用目的,避免個人信息被用于違法犯罪活動三項原則。五是,對合作伙伴或第三方開展盡職調(diào)查,防范違法犯罪風險。六是,在銀行、教育、工商、電信、快遞、證券、電商等行業(yè),內(nèi)部人員犯罪已經(jīng)成為監(jiān)管執(zhí)法和刑事偵查的重點領域。企業(yè)要在技術上對于數(shù)據(jù)的方位保證可回溯性,以便在發(fā)生數(shù)據(jù)泄露時,能夠通過審查訪問日志等技術手段來找到對應的泄露人員。七是,企業(yè)要建立一套較為完整的個人信息保護合規(guī)政策,履行信息網(wǎng)絡安全管理義務。
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